РЕШЕНИЕ№ 158

гр. Пазарджик, 10.10.2007г.

В   ИМЕТО   НА   НАРОДА

Административен съд - Пазарджик - I състав, в открито съдебно заседание на единадесети септември две хиляди и седма година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ЕМИЛИЯ ГЕОРГИЕВА

при секретар           АНТОАНЕТА МЕТАНОВА                    и с участието

на прокурора                                                            изслуша докладваното

от съдия                  ГЕОРГИЕВА

по АДМ. ДЕЛО № 298 по описа на съда за 2007г.

Производството е по реда на чл. 45 ал. 4 от ЗМСМА /Закона за местното самоуправление и местната администрация/ и е образувано по Заповед № 241 от 20.06.2007 г. на Областния управител на Пазарджишка област, с която е оспорена законосъобразността на Решение № 177 от 31.05.2007 г. на Общински съвет Велинград. С оспореното решение е отменено решение № 169/2007 г. на Общински съвет Велинград, което е било оспорено при условията на чл. 45, ал. 5 от ЗМСМА. В Административен съд - Пазарджик е образувано административно дело № 299/2007 г. по жалба на "Деймос" ЕООД, гр. Ракитово, ул. Герушка № 6, представлявано от управителя Георги Ангелов Захариев, с която се оспорва законосъобразността на Решение № 177 от 31.05.2007 г. на Общински съвет Велинград. Поради общия предмет на двете образувани дела, съдът, с Определение № 389 от 03.08.2007 г. е присъединил по-късно образуваното дело № 299/2007 г. за съвместно разглеждане с административно дело № 298/2007 г. под един общ номер № 298/2007 г. по описа на Административен съд — Пазарджик.

Областният управител, редовно призован не изпраща представител в съдебно заседание, не сочи други доказателства и не взема становище.

Ответникът — Общински съвет — Велинград, редовно призован, не изпраща представител и не взема становище. От пълномощника на страната е получена писмена защита, която няма да бъде взета предвид от съда, защото е постъпила в съдебното деловодство на 12.09.2007 г., а последното публично заседание, в което делото е приключило и е обявено за решаване е било на 11.09.2007 г.

По делото са конституирани като заинтересовани страни Община Велинград и "Деймос" ЕООД.

Община Велинград, редовно призована, не изпраща представител, не взема становище. "Деймос" ЕООД, редовно призовано се представлява от законния си представител — управителя Г. А. З. лично и чрез пълномощник, редовно упълномощен.

Съдът, след като прецени становището на страните и събраните по делото писмени доказателства установи от фактическа страна следното:

Производството е образувано по Заповед № 241/20.06.07 г. на Областния управител на Пазарджишка област в изпълнение на правомощието му по чл. 32, ал. 2 от Закона за администрацията /ЗА/ да осъществява контрол по законосъобразността на актовете на Общинския съвет. Оспорването е от законово определено лице в законоустановения по чл. 149, ал. 1 от АПК 14-дневен срок за оспорване на административни актове пред съда. Поради това е допустимо. Разгледано по същество е основателно.

Производството по присъединеното дело е образувано по жалба на "Деймос" ЕООД, представлявано от Г. А. З.. От събраните по делото писмени доказателства, а именно Удостоверение за регистрация на обща лицензия за осъществяване на далекосъобщения чрез обществена далекосъобщителна мрежа за пренос на данни без използване на ограничен ресурс и предоставяне на далекосъобщителни услуги чрез нея на територията на Република България № 217-06292/05.04.2007 г. /Обща лицензия/, издадено на името на "Деймос" ЕООД от Комисията за регулиране на съобщенията и Разрешение изх. № 38-00-160/20.02.2007 г. на Областен управител на Пазарджишка област е видно, че "Деймос" ЕООД е от категорията на заинтересованите лица по чл. 126, ал. 1 от АПК, чиито интереси са засегнати или застрашени с издадения административен акт и те притежават правото да оспорят този акт на основание чл. 147, ал. 1 от АПК. Отменя се решение, с което се дава разрешение за възлагане на дейност, за която това дружество притежава необходимата лицензия. Предвид на това оспорването от "Деймос" ЕООД е от надлежна страна и в законоустановения с чл. 149, ал. 1 от АПК преклузивен срок, поради което е допустимо. Разгледано по същество е основателно.

Решение № 177/2007 г. на Общински съвет - Велинград при всички случаи подлежи на оспорване на основание чл. 45, ал. 11 от ЗМСМА.

"Деймос" ЕООД, в качеството си на далекосъобщителен оператор, е сезирало Кмета на Община Велинград с молба от 13.04.2007 г. за започване на процедура по учредяване възмездно право на преминаване на оптичен кабел в гр. Велинград. След проведено заседание на Общински съвет - Велинград на 26.04.2007 г. е взето Решение № 169, с което е разрешено възмездно право на преминаване на оптичен кабел в гр. Велинград с точното посочване на маршрута за това прокарване. Задължен е Кмета на Община Велинград да изпълни решението като извърши законовите процедури по Закона за устройство на територията /ЗУТ/. На основанията по чл. 45, ал. 5 ЗМСМА и в срока по чл. 45, ал. 6 от ЗМСМА, видно от приетия по делото протокол № 7 от 03.05.2007 г., Кметът на Община Велинград е оспорил пред Общински съвет - Велинград взетото с Протокол № 7 от заседанието, проведено на 26.04.2007 г. решение № 169. Оспорването е постъпило в Общинския съвет — Велинград с вх. № 484 на 09.05.2007 г. В него се твърди, че върнатото за ново обсъждане решение е незаконосъобразно, нецелесъобразно и противоречи на интересите на населението на Община Велинград. Не се сочат мотиви за връщането. С оглед на това оспорване на свое заседание на 31.05.2007 г. Общинският съвет — Велинград разглежда като първа точка от дневния си ред -Оспорване на решение № 169/26.04.2007 г. от кмета на Община Велинград, видно от приетия по делото - Протокол № 8 от 31.05.2007 г. Гласуването по тази точка от дневния ред е приключило с вземане на оспореното решение № 177, предмет на настоящето производство. Решението е взето с необходимото законово мнозинство, съгласно изискванията на чл. 45, ал. 10 от ЗМСМА и видно от приложения по делото Списък на поименното гласуване по точка първа от дневния ред на заседанието на Общински съвет - Велинград, проведено на 31.05.2007 г.

С оглед на така възприетата от събраните писмени доказателства фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи.

Общински съвет Велинград е взел оспореното решение № 177/2007 г. при нарушение на законово-определения за това ред в чл. 45 от ЗМСМА. Законодателят е предвидил в чл. 45, ал. 6 от ЗМСМА, че върнатият за ново обсъждане акт се изпраща в Общинския съвет, заедно с мотивите за това връщане. По съществото си кметът на Община Велинград с нареченото си "оспорване" е реализирал дадената му от закона възможност да върне на Общинския съвет решение, което счита, че е незаконосъобразно или нецелесъобразно. Тази възможност на органът на изпълнителна власт в Общината — кмета — е дадена именно за да могат да бъдат по-добре гарантирани обществените интереси, инкорпорирани в решенията на органа за местно самоуправление - Общинския съвет. За да не се злоупотребява с това право е предвидено да се изложат мотиви за връщането и те бъдат предоставени на съответния Общински съвет, които биха били основания за съответната ревизия на оспореното решение или съответно неговото потвърждаване. Това изискване за представянето на мотиви на кмета, ведно с връщането на решение на Общинския съвет не е просто декларативно и формално и изпълнението му не се изчерпва с изреждането на пороци като незаконосъобразност, нецелесъобразност и в противоречие с интересите на населението. Това изискване е част от специалната процедура, която регламентира чл. 45 от ЗМСМА при повторно разглеждане на вече взети решения от Общинските съвети.От събраните по делото писмени доказателства е видно, че кметът на Община Велинград не е посочил никакви мотиви в подкрепа на твърденията си защо е незаконосъобразно, защо е нецелесъобразно и как противоречи на интересите  на населението на Община Велинград върнатото  за  ново обсъждане и разглеждане решение № 169. Като е приел това действие на кмета за редовно, в съответствие със законовите изисквания Общинският съвет е допуснал нарушение на закона относно процедурата, предвидена в чл. 45 от ЗМСМА. Разглеждайки го на заседанието си на 31.05.2007 г. е допуснал от своя страна следващо нарушение на законово-установената процедура като е нарушил изискването на чл. 45, ал. 7 от ЗМСМА да разгледа върнатото решение в 14-дневен срок. Този срок не е инструктивен, задължителен е за Общинския съвет и не може да бъде съобразяван с планирани по график заседания на общинския съвет. Този срок определя и момента, от който започва да тече за Кмета на Общината и за Областния управител 7-дневен срок за обжалване пред съд, ако в 14-дневния срок Общинският съвет не се произнесе. Следователно той е обвързан със срок за обжалване пред съд, който е винаги преклузивен. Още по-малко би могло да се сподели тезата, че законодателят би дал безсрочна възможност за произнасяне на Общинския съвет по върнати му решения, което би било нарушаване правата за оспорване на Кмета на Общината, както и изпълнение на законовите правомощия на Областния управител. В този смисъл съдът приема, че срокът по чл. 45, ал. 7 е императивен срок, който е преклузивен за Общинския съвет. Общински съвет Велинград е нарушил тази разпоредба като е взел оспореното решение № 177 на 31.05.2007 г., което е след изтичане на определения 14-дневен срок, който е изтекъл на 23.05.2007 г.

Предвид на изложените мотиви, съдът счита, че решение № 177/31.05.2007 г. на Общински съвет Велинград, с което е отменено решение № 169 от 26.04.2007 г. на същия Общински съвет следва да бъде отменено като незаконосъобразно поради нарушение на определената със ЗМСМА процедура преди и при вземането му. Следователно е допуснато нарушение на административно-производствените правила. Това нарушение е от категорията на съществените, което води до незаконосъобразност на крайния акт,

С оглед изхода на делото и предвид на това, че не са поискани направени съдебни разноски от страна на "Деймос" ЕООД, съдът не следва да се произнася по тяхното възлагане.

Воден от горното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК във връзка с чл. 45, ал. 11 от ЗМСМА, I състав на Административен съд - Пазарджик

РЕШИ:

ОТМЕНЯ изцяло Решение № 177 на Общински съвет — Велинград, взето на заседание, проведено на 31.05.2007 г.

Решението подлежи на касационно обжалване пред Върховния административен съд в 14-дневен срок от съобщаването му.

       АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ:/П/

    С протоколно определение от 119.02.2008 г. на ВАС-София постановено по адм.д.1240982—7 по описа на ВАС-Софияоставя без разглеждане кас.жалба на ОбС.-Велинград по адм.д.298 от 2007 на Административен съд – Пазарджик ПРЕКРАТЯВА ПРОИЗВОДСТВОТО ПО ДЕЛОТО.