Р Е Ш Е Н И Е

 

№ 178

гр. Пазарджик, 06.04.2009г.

 

 

В   И М Е Т О   Н А   Н А Р О Д А

 

 

 

Административен съд – Пазарджик – ІХ състав, в открито съдебно заседание на шестнадесети март две хиляди и девета година в състав:

 

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

С.К.

 

при секретар	Т.С.	разгледа докладваното
от съдия	С.К.
административно дело № 69 по описа на съда за 2009г.

 

Производството е по реда на чл.45, ал.11 от ЗМСМА и е образувано по жалба на Кмета на Община Белово против Решение № 174/29.12.2008г. на Общинския съвет гр.Белово, повторно прието с Решение № 178/26.01.2009г. на общинския съвет, с което общинският съвет е задължил кмета на общината като възложител на обществени поръчки при назначаване на комисии за провеждане на процедурите да включва в тях общински съветници в съотношение 2/3 от общия брой на членовете, които да бъдат определяни от председателя на съвета в деня на провеждане на съответните процедури.

В жалбата са изложени съображения за това, че оспореното решение е постановено при липса на материално-правна компетентност, тъй като съгласно разпоредбите на специалния Закон за обществените поръчки назначаването на комисията е в правомощията на кмета на общината в качеството му на възложител. Иска се прогласяване нищожността, алтернативно отмяната на Решение № 174/29.12.2008г., потвърдено с Решение № 178/26.01.2009г. на Общински съвет гр.Белово.

В съдебно заседание, жалбоподателят се представлява от адвокат Е. П., която поддържа жалбата и сочи доказателства.

За ответника – Общински съвет гр.Белово, редовно призован, не се явява представител и не взема становище по жалбата.  

Административен съд - Пазарджик, като прецени събраните по делото доказателства и наведените от страните доводи, приема за установено следното от фактическа страна :

Производството по издаване на обжалвания акт е започнало въз основа на Предложение № 315/29.12.2008г. на група общински съветници. Няма данни това предложение да е било обсъждано и разглеждано от някои от постоянните комисии към Об.С. На заседание на общинския съвет, проведено в ден на постъпване на предложението - 29.12.2008г., същото е било включено в дневния ред, подложено на гласувано и прието. При общ брой 17 общински съветници в Общински съвет гр.Белово, на заседанието са присъствали 13 съветници, от които  “за” приемане на Решение № 174/29.12.2008г. са гласували 12 и 1 съветник се е въздържал. Кметът на Община Белово е упражнил правото си по чл.45, ал.5 от ЗМСМА и е върнал за ново обсъждане решението с мотива, че същото противоречи на материалния закон – чл.34 от ЗОП. В срока по чл.45, ал.7 от ЗМСМА, общинският съвет на свое заседание от 26.01.2009г. е приел Решение № 178, с което е потвърдил първото си решение. Копие от Протокол № 17/26.01.2009г. и Решение № 178/26.01.2009г. са изпратени на кмета на общината с писмо № ОБС-24/30.01.2009г. По делото са представени методически указания на Агенцията по обществени поръчки относно включване на лица в списъка на експерти по чл.19, ал.2, т.8 от ЗОП и използване на списъка от възложители.

Въз основа на горната фактическа обстановка, от правна страна съдът прави следните изводи :

Жалбата е процесуално допустима като подадена в срок, против повторно приет акт на общински съвет при условията на чл.45, ал.11, във връзка с ал.5 от ЗМСМА и от лице, имащо правен интерес от оспорването, тъй като с обжалвания акт се засяга негово законово признато правомощие в качеството му на възложител на обществени поръчки.

Разгледана по същество, жалбата е основателна.

Установиха се нарушения в административно-производствените правила по приемане на оспореното решение, регламентирани в Правилника за организацията и дейността на Общински съвет – Белово, имащ характер на подзаконов нормативен акт. Писменото предложение за приемане на решението е постъпило в деня, в който е било гласувано и прието, с което са нарушени разпоредбите на чл.38, ал.6 и ал.7 от правилника, съгласно които покана, съдържаща дневния ред се изпраща на общинските съветници не по-късно от 7-дни преди провеждането на заседанието, като само по изключение, при неотложни, обществено значими въпроси, ОбС  може да разглежда и материали, които не са постъпили по посочения ред. Този ред очевидно не  спазен, но в протокола от 29.12.2008г. не са изложени съображения за неотложното приемане на решение по въпрос, който не е бил включен в дневния ред. Не е спазен и  срока по чл.61 от правилника, съгласно който предложения за решения се внасят в съответните постоянни комисии два дни преди заседанията им.

Независимо от гореизложеното, основният порок от който страда оспореното решение е липса на материална компетентност на органа, постановил акта. С решение № 174/29.12.2008г. на основание чл.21, ал.1, т.23 от ЗМСМА, Общински съвет гр.Белово е задължил кмета на общината при провеждане на процедури по реда и условията на ЗОП и НВМОП, да включва в състава на комисиите по провеждане на процедурите общински съветници в съотношение 2/3 от общия брой на членовете на комисиите. В т.2 от решението е предвидено, в деня на провеждане на съответните процедури, председателят на общинския съвет да определя съответните общински съветници, които да бъдат включени в комисиите. Безспорно кметът на общината е възложител на обществени поръчки по смисъла на закона.  В това си качество той има всички правомощия по възлагане, организиране и провеждане на процедури по възлагане на обществени поръчки. Съгласно чл.34, ал.1 от ЗОП и чл.18, ал.1 от НВМОП, негово е и правомощието да назначава комисията за провеждане на процедура за обществена поръчка, като определя нейния състав и резервни членове. Съгласно разпоредбите на ЗОП, общинският съвет няма материално правна компетентност да взема решения, с който да се намесва в провеждането на обществени поръчки, в това число и да определя състава на комисиите. Този орган не попада сред субектите по специалния закон, поради което няма правомощие въз основа на общата разпоредба на чл.21, ал.1, т.23 от ЗМСМА да взема подобно решение.

По изложените мотиви се налага изводът, че оспореното решение като взето извън правомощията на органа по местно самоуправление страда от най-тежкия порок – нищожност, поради което  следва да се прогласи неговата нищожност. В тази насока е и практиката на Върховния административен съд /Решение № 12962/28.11.2008г. по адм.д. № 7475/ 2008г., ІV о.; Решение № 5163/08.05.2008г. по адм.д. № 831/2008г., ІV о./.                                                                                                            

Воден от горното и на основание чл.172, ал.2, предл.1 от АПК, Административен съд – Пазарджик, ІХ състав

 

РЕШИ:

 

ОБЯВЯВЯ  за нищожно Решение № 174/29.12.2008г. на Общинския съвет гр.Белово, повторно прието с Решение № 178/26.01.2009г. на общинския съвет.

 

Решението подлежи на обжалване с касационна жалба пред Върховния административен съд в 14-дневен срок от съобщаването му на страните.

 

 

СЪДИЯ :/п/